被起訴有限公司注銷流程

　　導語：下面我們透過一個案例來看看被起訴公司注銷流程到底是怎樣的。

　　前不久浙江騰智律師事務所侯二朋律師有幸辦理一起杭州公司起訴深圳公司承攬合同糾紛案件。在案件審理過程中，深圳公司的股東無意中向代理人侯律師透露深圳公司已經被注銷了。這個信息非常關鍵，直接關系到案件訴訟主體和訴訟程序的變化。經過深入研究，侯律師分析了在訴訟過程中公司注銷的處理思路，供專業人士參考，有些內容可能需要實踐驗證。

　　一、公司注銷的直接法律后果

　　根據民法通則第36條的規定，法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。同時《公司登記管理條例》第44條規定，經公司登記機關注銷登記，公司終止。由此可見，自公司注銷登記之日起，公司的民事權利能力和民事行為能力即消滅，公司也就喪失了民事主體資格，就不能再以公司名義從事民事法律行為，公司終止。根據民事訴訟法第150條第4項的規定，作為一方當事人的法人或其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的，中止訴訟。故而在訴訟程序中公司注銷的，直接的法律后果是中止訴訟。人民法院可以依職權或者依當事人申請裁定中止訴訟。

　　二、如何確定權利義務承受人

　　根據民事訴訟法第150條第4項的規定，公司終止的，訴訟中止。恢復訴訟的關鍵性前提就是確定權利義務的承受人。根據公司法及公司登記管理條例的規定，公司注銷登記前需要進行清算。所以公司清算程序及實體權利處理是否合法直接關系到承受人的確定。

　　1、公司依法清算后注銷

　　作為原告的公司注銷，若清算報告有對涉案債權歸屬做出分割的，應按照清算報告記載的權利人繼續參加訴訟;若清算報告對涉案債權未做分割的，應由公司的全部股東繼續參加訴訟。

　　作為被告的公司在注銷前如果依法清算的，股東對已知債務都已處理完畢。但是如果在清算中，公司、股東與債權人就債務承受問題達成協議后注銷的，可以按照協議確定權利義務繼受人。實踐中即便未做出處理的，公司全部股東會承諾承擔全部責任。在清算報告或者其他文件中，公司股東之間就債務分擔做出的約定，不能約束權利人。

　　2、公司未依法清算而注銷

　　(1)原告公司未依法清算而注銷

　　處于原告地位的訴訟當事人作為權利主體，在公司注銷后，其權利自然歸屬于公司股東。所以公司股東可以作為權利繼受人參與訴訟。

　　(2)被告公司未依法清算而注銷

　　根據公司法司法解釋二第19條、第20條的規定，“公司未依法清算”包括三種情形，一是未經依法清算，制作虛假的清算報告;二是未清算即辦理注銷，導致無法清算;三是雖未經清算，但股東或第三人承諾承擔公司債務。在此三種情形下，義務人的主體及承擔責任的形式均不相同。

　　三、恢復后的訴訟程序

　　1、訴訟程序的恢復

　　根據民事訴訟法第246條的規定，在公司終止后權利義務人確定的，即可恢復審理案件。中止審理案件的裁定不必撤銷，人民法院通知或者根據當事人的申請準許當事人雙方繼續進行訴訟時起，中止訴訟的裁定即失去效力。

　　2、訴訟當事人的變更

　　在一審程序中，從訴訟效率、節約司法資源、方便當事人的角度考慮，訴訟當事人的變更可能存在以下幾種情形：

　　(1)如果系原告公司注銷的，無論清算是否合法，由于不涉及外部第三人利益，人民法院可以依職權或當事人申請，直接裁定變更訴訟當事人。為了便于查清案件事實，最好是由公司變更為公司全體股東繼續訴訟。

　　(2)被告公司注銷前與原告協商，并就涉案債務承受達成一致處理意見的，人民法院可以按照協議的約定確定權利義務人，據此依職權或當事人申請，直接裁定變更協議約定的權利享有人為訴訟當事人。

　　(3)被告公司在明知存在涉案債務而予以注銷的情況下，其必然未依法清算。人民法院可以根據公司法司法解釋二第19條、第20條的規定，依職權或當事人申請，直接裁定變更公司的股東、實際控制人為訴訟當事人。但是從法律關系的角度分析，權利人依據公司法司法解釋二第19條對公司股東、實際控制人主張的權利并不是中止訴訟案件中的權利承繼，而是一種基于股東、實際控制人的侵權行為新產生的民事賠償請求權，人民法院可能會裁定終結訴訟，告知原告另行起訴。

　　在二審程中，對上述的第一、二種情形，人民法院可以根據民事訴訟法第322條規定，通知被注銷公司的權利義務承繼者參加訴訟，繼續審理案件。已完成的.訴訟行為約束后繼的當事人。但是法院為了保障當事人的上訴權，有可能會根據案件的具體情況，將案件發回重審或者查清事實后作出判決。對第三種情形，除非注銷公司的股東、實際控制人對承擔債務沒有異議，否則人民法院為了保護其就未依法清算事實認定和法律適用的上訴權，只能將案件發回重審。

　　在審判監督程序中，發生公司注銷的情形，應根據審理案件的程序是一審還是二審，按照前述分析處理。

　　3、變更后訴訟當事人不愿意參加訴訟的處理

　　對于原告地位的當事人，根據民事訴訟法第74條的規定，應當追加的原告，已明確表示放棄實體權利的，人民法院可不予追加;既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權利的，仍應追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。對于被告地位的當事人，人民可以在依法送達之后依法缺席判決。

　　公司在訴訟中注銷是一個重大法律事實變化，會引起訴訟主體和權利義務關系的變化，直接影響到強制執行程序。所以無論是原告還是被告均應對此高度關注，防止他人惡意隱瞞公司注銷的重大事實，來拖延訴訟程序，損害當事人的合法權益。

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