如何處理大學生實習協議違約？

　　經常大學生在未畢業之前簽訂的“勞動合同”都叫做實習協議，畢竟實習協議也屬于勞動合同的一種，所以也是要遵守勞動合同關于違約的規定。那么要是實習協議出現了違約情況該如何處理呢?以下是具體介紹。

　　一、 實習協議違約金支付的條件

　　由于在實習協議履行過程中所涉及的范圍很廣，比如員工遲到一次，企業偶爾延遲發薪，如果每一種違約行為的法律后果都是支付違約金的話，顯然是行不通的。所以，實踐中，違約金的支付條件一般限定在“提前解除實習協議”和“違反保守商業秘密或者競業限制約定”的范圍內。

　　由于后一種情形地區差別不是很大，這里我們主要討論前一種情形，即實習協議期限未到，或實習協議中約定的工作任務尚未完成，也未經當事人雙方協商一致，也無其他法定的情形出現，一方當事人卻要解除實習協議，是否應該支付違約金，以及如何支付。

　　《北京市勞動合同規定》，如果實習協議中約定了違約金，且不違反法律的規定，沒有顯失公平的情況，違約方應當按照合同的約定支付違約金。還有《山東省勞動合同條例》、《遼寧省勞動合同管理暫行辦法》等，都對違約金作了類似的規定。

　　但是，2002年5月1日起實行的《上海市勞動合同條例》，率先對實習協議約定違約金作了特別規定。立法者認為，實習協議和經濟合同有本質的區別，實習協議對于廣大勞動者而言是為了確立勞動關系，其根本目的是獲取生活必需品。要求勞動者承擔違約責任會造成勞動者經濟負擔的加重，甚至造成白白付出勞動的結果。在現實生活中，確有不少用人單位濫設違約金，導致勞動者的勞動所得還不足以支付違約金，嚴重侵犯了勞動者的權益。

　　為此，《條例》規定在實習協議中設定違約金的，只限于違反服務期約定和違反保守商業秘密約定兩種情況。而約定服務期，又只限于對由用人單位出資招用、培訓或者提供其他特殊待遇如出資購房的勞動者。就是說，如果用人單位規定一般員工提前離職也必須支付違約金，這種約定是無效的。《浙江省勞動合同辦法》、《江蘇省勞動合同條例》作了類似的規定。

　　二、 違約金與經濟補償金如何適用

　　經濟補償金的補償情形一般情形有：合意解除實習協議的經濟補償金、過失性辭退解除實習協議經濟補償金、用工單位經濟性裁員時的經濟補償金、單位存在拖欠工資及少付工資情況時應向勞動者支付經濟補償金、實習協議終止用人單位不支付勞動者經濟補償金也有例外情形。

　　而經濟補償金與違約金同時可能涉及的主要是過失性辭退導致的解除實習協議情形，我認為：經濟補償金與違約金可以相互并存的，這是因為違約金是對勞動單位或個人進行的懲罰，而經濟補償金是單方面的用人單位的補償，與違約金的本質區別;違約金是當事人在合同約定的一方違約應向另一方支付的金額。違約金的支付一般從雙方約定。但由于約定的違約金具有預定的賠償性質，當約定的違約金過分高于或者低于違約金造成損失的，當事人可以請求法院或者仲裁機構予以適當減少或者增加，經濟補償金則是法定的，不能隨意更改。明確約定違約金的案件。實習協議是雙方真實、自主意識表示，如果雙方在實習協議中已作出明確、合理的約定，則企業違法或者違約時應當按照實習協議規定執行，支付勞動者違約金。

　　但在實際處理中，一些法院可能會認為，經濟補償金性質屬于法定的違約金，既然支持了法定違約金，就沒有必要在判用人單位支付合同違約金了。我認為這樣對勞動者的保護是不利的。

　　三、違約金與賠償金如何適用

　　實習協議違約金和賠償金都是違反實習協議所應當承擔的責任區別：

　　1、是否寫進合同。違約金是一方當事人違反合同給另一方當事人造成損失時，只要合同中寫進了違約金條款，那么一方當事人違約后就要按照合同中該條款的約定給付違約金。而賠償金的給付是按照實際造成的程度來進行的，無論合同中有無相應的條款。

　　2、是否造成實際損失。由于支付違約金的條件是違約方有違約的事實，而不論對方是否存在損失，因而使違約金在功能上具有了懲罰的性質。而支付賠償金的前提條件不僅是勞動者有違約的事實，更重要的判斷依據是要有實際損失，賠償金通常具有補償的性質。

　　3、數額與實際損失的關系不同。由于違約金是事先在實習協議中約定的，因而實際發生的損失可能與約定的數額可能不一致，而賠償金是完全根據實際損失的大小來確定的。

　　4、是否適用等分原則。違約金不與實際損失相聯系，只要約定符合一般的社會標準和勞動者的承受能力。而賠償金是與實際損失相一致的，尤其是在給予勞動者特殊福利待遇并約定服務期的情況下，用人單位的實際損失隨勞動者的服務年限而下降，因此應當逐年遞減。

　　基于上面的分析，違約金和賠償金不是同一概念，一方違約在按照合同的約定支付違約金的同時，如果給對方造成損失的，還應當承擔賠償責任。

　　然而，上海市勞動和社會保障局《關于實施〈上海市勞動合同條例〉若干問題的通知》規定：“雙方當事人約定的違約金數額高于因勞動者違約給用人單位造成實際損失的，勞動者應當按雙方約定承擔違約金;約定的違約金數額低于實際損失，用人單位請求賠償的，勞動者應按實際損失賠償。”實際上規定了由用人單位在違約金和賠償金中“兩者取一”的原則。

　　四、合同違約金數額如何確定?

　　違約金的數額的設定都要求應當遵循公平原則，根據勞動者的勞動報酬等因素合理確定。

　　根據《北京市勞動合同規定》：“勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除實習協議前12個月的工資總額。”

　　但是，《上海市勞動合同條例》只作了原則性的規定：“約定的違約金數額畸高的，當事人可以要求適當減少。雙方當事人因違約金發生爭議的，可以按勞動爭議處理程序解決。”至于怎樣的數額才不算“畸高”，究竟如何根據勞動報酬“合理確定”，對不起，就沒有下文了。浙江、江蘇等地的規定也大致相同。看來只得依靠 “自由心證”了。

　　簽訂實習協議需要注意哪些問題

　　一、簽訂實習協議應該注意的問題

　　1、實習期內工作時間的約定。可約定每日不超過8小時，如確因特殊情況超過8小時的，應約定相應的加班時間和報酬。

　　2、實習期間實習報酬的約定。雖然實習期內實習生的報酬不受最低工資標準的約束，但實習生與單位可以約定一定的報酬或者補助，并且最好是明確約定給付的時間以及相應的違約責任。

　　3、實習過程中實習生發生傷亡的處理。實習生一般是不享受工傷待遇的，所以實習生應與實習單位約定好實習期內發生傷亡的處理方法，以免事后自己的權益得不到保障。

　　4、實習生在實習期知識產權歸屬的約定。

　　5、發生糾紛的處理。可約定友好協商及訴訟的處理方式

　　一旦單位將一份實習協議放在學生面前時，條款往往難以有所變化。因為單位有單位的風險控制流程，特別對于大企業來說，如果要修改協議，需要通過法務等流程才行。如果遇見這樣的情況，主要對那些可以填寫的項目好好與單位做好協商。對于那些固定的條款，自己要認真讀懂，一旦發現對自己太過不利的，做好拒絕單位的心理準備。

　　實習是走向社會的一個重要環節,每名在校學生都必須按學校的有關規定完成實習任務。為了規范學生實習工作的管理,每名實習學生都認真遵守實習協議。實習協議應包含哪些內容?

　　二、實習協議包含以下內容

　　(一)基本信息

　　基本信息包括協議雙方的必要資料，如實習生姓名、證件號碼、單位名稱。為了避免爭議發生時，無法聯系到當事人。實習協議上最好還要有實習生的聯系地址，單位的法定代表人和聯系地址。同時，實習生要注意與自己簽署實習協議的單位是否是合法設立的單位。

　　(二)工作內容

　　協議中約定工作內容是一個好的做法。實習生到雇傭單位，往往缺乏經驗，難以做一些技術含量高的工作。雇傭單位難免將一些打雜的活交給實習生完成。有些實習生覺得單位給他們做的工作太基礎，體現不出自己的價值，做久了難免失去信心，這樣對于單位或實習生來說都不是愉快的經歷。如果事先約定清楚，讓實習生心理有個準備。不想做就不參加實習，如果接受了就要把工作做好。

　　(三)報酬

　　在具體的權利義務條款中，實習要落實的要點之一是實習有沒有報酬。有些實習是沒有報酬的，單位完全是提供實習生一個解除社會的機會。如果提供報酬，實習協議上必須明確約定報酬的標準和支付方式。比如，報酬按天計算，來一天給100元，或者按月結算，每月報酬1000元。除此之外，報酬何時以何種方式支付也很重要。很多單位的報酬計算周期長，比如4月工作好，要到5月15日才給報酬。這樣的情況，最好在協議中表述明確。常見的支付方式包括現金支付、銀行轉賬支付等。

　　實習生在簽署協議時對此有異議的，一定提出反對意見。據調查，為了實習轉正，受訪者表示最不能忍受的就是“不但‘零工資’還倒貼”。

　　(四)意外風險

　　實習協議中最最重要的，就是約定風險責任的承擔。實習生在工作中間，如果損壞了一些貴重物品該如何處理，如果過錯導致損失了重要的業務收入，該如何處理。雖然通常情況下，實習生參與不了重要工作，不會造成這樣的損失。但是一旦發生，有所約定有利于解決問題。此外，最大的一個風險是實習生的自身傷害。如果實習生在雇傭活動中，發生人身傷害，特別是造成嚴重后果的傷害，其責任該由哪方來承擔。最高人民法院司法解釋中對于雇傭活動中的人身傷害有過規定，默認情況下，雇傭單位要承擔法律責任。而實習生沒有社會保險，因此所帶來的風險相當大。

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