某公司并購前的盡職調查報告
一、甲公司的設立、出資和存續 2
(一)公司設立 2
(二)出資 2
(三)公司存續 3
(四)法律評價 4
二、甲公司的股權變更 4
(一)股權變更的歷史 4
(二)法律評價 5
三、甲公司章程及法人治理結構 5
(一)公司章程的沿革 5
(二)法人治理結構 5
(二)法律評價 6
四、甲公司知識產權 7
(一)知識產權情況 7
(二)核心技術人員情況 7
(二)法律評價 8
五、甲公司固定資產 8
(一)固定資產狀況 8
(二)法律評價 8
六、 甲公司財務 8
(一)財務狀況 8
(二)法律評價 9
七、 甲公司重大合同、擔保和法法律糾紛 9
(一)合同、擔保、法律糾紛的情況 9
(二)法律評價 9
八、 甲公司公司的勞動用工 9
(一)勞動用工狀況 9
(二)法律評價 10
本次盡職調查所采用的基本方法如下：(1)審閱文件、資料與信息;(2)其他機構的公開信息;(3)考慮相關法律、政策、程序及實際操作;
本報告基于下述假設：
所有甲公司公司提交給我們的文件均是真實的，所有提交文件的復印件與其原件均是一致的;
所有甲公司公司提交給我們的文件均由相關當事方合法授權、簽署和遞交;
所有甲公司公司提交給我們的文件上的簽字、印章均是真實的;
所有甲公司公司對我們做出的有關事實的闡述、聲明、保證(無論是書面的還是口頭做出的)均為真實、準確和可靠的;
所有甲公司公司提交給我們的文件當中若明確表示其受中國法律以外其他法律管轄的，則其在該管轄法律下有效并被約束;
描述或引用法律問題時涉及的事實、信息和數據是截至2013年7月29日H市豐普公司提供給我們的受限于前述規定的有效的事實和數據。
本報告所給出的法律意見與建議，是以截至報告日所適用的中國法律為依據的。
在報告的主體部分，我們將就九個方面的具體問題逐項進行評論與分析，并給出相關的法律意見;報告的附件包括本報告所依據的由甲公司公司提供的資料及文本。
一、甲公司的設立、出資和存續
(一)公司設立
根據H市工商行政管理局網站查詢結果，及目標公司提供的《準許設立/開業登記證書》、《企業設立登記申請書》、《公司股東(發起人)出資信息》、《董事、監事、經理信息》、《公司章程》、《*設驗字(2010)第A468號驗資報告》，目標于2010年10月18日設立。
(二)出資
甲公司現有注冊資本為670.4萬元，于2012年10月14日之前，分四次，以貨幣的方式出資完畢。
1、根據H市*會計師事務所有限公司于2010年10月15日出具的《*設驗字(2010)第A*號驗資報告》, 甲公司第一期出資130萬元人民幣已在2010年10月15日之前以貨幣的形式繳足。
2、根據H市*會計師事務所有限公司于2011年5月12日出具的*驗字(2011)第058號《驗資報告》, 甲公司第二期出資130萬元人民幣已在2011年5月12日之前以貨幣的形式繳足。
3、根據H市*會計師事務所有限公司于2012年6月21日出具的*驗字(2012)第134號《驗資報告》, 甲公司第三期出資184.5萬元人民幣已在2012年6月21日之前以貨幣的形式繳足。
4、根據H市*會計師事務所有限公司于2012年10月12日出具的*驗字(2012)第258號《驗資報告》, 甲公司第三期出資225.9萬元人民幣已在2012年10月12日之前以貨幣的形式繳足。
(三)公司存續
根據目標公司提供的2013年5月16日的營業執照及H市工商行政管理局網站查詢，目標公司合法存續。
2013年5月24日，獲H市省質量技術監督局頒發的《特種設備制造許可證》，許可制造第一類壓力容器;第二類低、中壓力容器。有效期至2017年5月23日。該證在H省工商網站上查詢合法有效
根據H市工商行政管理局網站查詢，目標公司2012年通過年檢。公司應于每年3月1日至6月30日進行年檢，但未查到2013年年檢信息
公司基本信息：
名稱：甲公司
公司注冊地址：*
公司辦公地址： *
公司類型：自然人出資的有限責任公司
注冊號：*
注冊資本670.4萬，出資形式貨幣。
經營范圍：*
分公司基本信息：
名稱：甲公司*分公司
營業場所：*
經營范圍：*
(四)法律評價
根據《公司登記管理條例》、《國公司法》等法律法規的規定，目標公司符合設立條件，在兩內以貨幣方式繳納了全部出資，履行了驗資、變更登記等手續，公司資質和出資合法有效，公司存續合法。
因未查到2013年的年檢信息，根據有關法律，一年未年檢的，工商行政管理部門可撤銷企業法人的營業執照。
二、甲公司的股權變更
(一)股權變更的歷史
根據目標公司提供的《股權轉讓協議》、《公司變更申請書》、《股東會決議》、《公司章程》，公司共經歷了四次股權變更：
1、設立登記時的股權情況：設立時注冊資本650萬元，股東及持股比例如下，
姓名 持股比例 姓名 持股比例
A：40% E：25%
B：10% F：10%
C：5% G：8%
D：1% J：1%
2、2011年6月17日股東變更情況：
F退出公司，分別將認繳的15萬元、50萬元股權轉讓給原股東A，和第三人K，K為公司新股東。
A持股比例增至42.31%
K持股比例為7.69%
其他持股比例不變
3、2012年7月23日股權變更情況
E退出公司，分別將認繳的股權轉讓給其他股東，及第三人L，L為公司新股東，K將7.69%的股權轉讓給A。轉讓后，股東持股比例如下：
姓名 持股比例 姓名 持股比例
A：58.49% B：14.63%
C：7.31% G：9.9%
D：1.46% J：1.46%
K：4.5% L：2.25%
4、2013年5月1日股東變更情況：增資至670.4萬元，K分別向A、C、D、J轉讓部分股權。G分別向第三人M、N、P、Q及原股東D轉讓部分股權。L和B向A轉讓部分股權。M、D、R、S共增資20.4萬元。轉讓、增資后的股權比例如下：
姓名 持股比例 姓名 持股比例
A：59.66% B：11.93%
C：7.46% D：4.47%
G：4.33% K：2.98%
M：1.49% N：1.49%
J：1.49% L：1.49%
R：0.75% S：0.66%
P：0.6% Q：0.6%
T：0.15%
(二)法律評價
根據《公司法》，《公司章程》、《股權轉讓協議》、《公司股東決議》合法有效，股權轉讓行為、其他股東放棄優先購買權的行為符合法律規定及約定。公司股東變更合法有效目標公司的股權轉讓行為符合當時的法律、法規和其他規范性文件的規定，并已履行了必要的法律手續。
三、甲公司章程及法人治理結構
(一)公司章程的沿革
公司章程于2010年10月14日訂立，于2011年6月10日、2012年4月23日、2013年5月1日分別修訂。
(二)法人治理結構
1、股東會：股東會表決權：公司章程列明的事項須經三分之二以上股東表決通過(注：非按出資比例行使表決權)。股東會按實繳出資股數行使表決權(注：非按出資比例行使表決權)。股東會會議應對所議事項作出決議，決議應由代表二分之一以上表決權的股東表決通過。但修改章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式，必須經三分之二以上表決權的`股東通過。
2、公司設董事會，成員為5人，由股東選舉產生，任期三年，連選可連任。每年一次定期會議。董事會決議的表決，實行一人一票。董事會會議應由三分之二以上董事出度。董事會作出決議，必須經全體董事過半數通過。但董事會作出聘任或解聘總經理的決議，需經全體董事一致通過。董事會作出解聘總經理的決定，如總經理是董事的，總經理無表決權。其他董事一致同意，決議生效。
3、公司設不設監事會，設監事1人，由股東會選舉產生。監事任期三年，連選可連任。
4、公司設總經理一名。
5、公司法定代表人A
(二)法律評價
1、公司章程的變更程序合法有效
2、特別要注意公司章程對股東權益的特別約束
(1)任何股東未經其他股東和董事會的事先書面同意，不得質押其在公司的全部或部分股權或以其他方式在股權上設置債務擔保
(2)股東不得與公司從事相同的業務，與公司同業競爭
(3)公司章程例舉股東大會特別事項須經三分之二以上的股東表決通過，而非按出資比例行使表決權。
3、以下約定的有效性存爭議，且有可能侵犯小股東的利益，請特別注意。
《公司章程》第二十五條約定：“一、經股東會決議，公司可以回購股東的股份：公司連續三年盈利，且平均凈資產收益率達20%以上;公司支付收購費手，剩余的流動資金流足以滿足公司一年內的經營管理需要。”
對于有限責任公司強制回購股東股份的約定的法律效力問題，實踐及理論中都存在爭議，因此這一條如果適用有可能引起爭議。
另外，由于股東會是資本多數決，(本章程規定回購股份由三分之二以上股東表決通過，是人數多數決)，通過股東會決議強制回購某股東股權，可能侵犯小股東的利益。
《公司章程》第二十八條：“經股東會決定，公司可以用定向募集的方式增加注冊資金。......四、對新增加的投資，按新增加的投資與股共會確定的不低于凈資產的公司資產及增加的總投資之和的比例，確定投資比例。”這一款內容不明確。
四、甲公司知識產權
(一)知識產權情況
|
序號 |
名稱 |
類型 |
生效日 |
有效期 |
權利權人 |
發明人 |
|
1 |
* |
實用新型 |
2012年4月18日 |
10年 |
目標公司 |
G、T、U |
|
2 |
* |
實用新型 |
2012年4月18日 |
10年 |
目標公司 |
K、G、V、U、W、T |
|
3 |
* |
實用新型 |
2012年4月18日 |
10年 |
目標公司 |
K、G、V、U、W、T、X |
|
4 |
* |
實用新型 |
2012年4月18日 |
10年 |
目標公司 |
G、V、W |
|
5 |
* |
實用新型 |
2013年1月16日 |
10年 |
目標公司 |
G、T、V、W、U、X |
|
6 |
* |
實用新型 |
2013年1月23日 |
10年 |
目標公司 |
G、K、T、V |
|
7 |
* |
實用新型 |
2013年1月23日 |
10年 |
目標公司 |
G、K、Y、U、W |
|
8 |
* |
實用新型 |
2013年2月13日 |
10年 |
目標公司 |
G、K、V、X |
|
9 |
* |
實用新型 |
2012年3月28日 |
10年 |
目標公司 |
A |
|
10 |
* |
發明專利 |
實質審查 |
|
目標公司 |
G、V、T |
|
11 |
* |
發明專利 |
實質審查 |
|
目標公司 |
G、T、V |
|
12 |
* |
發明專利 |
實質審查 |
|
目標公司 |
G、T、V |
|
13 |
* |
注冊商標 |
2012年8月21日 |
10年 |
目標公司 |
|
(二)核心技術人員情況
|
序號 |
姓名 |
參與專利 |
持股情況 |
崗位情況 |
保密協議 |
備注 |
|
1 |
G |
參與11項專利 |
股東，持股4.33% |
總經理、董事 |
簽 |
|
|
2 |
V |
參與9項專利 |
無 |
員工，技術部副部長，監事 |
簽 |
|
|
3 |
T |
參與9項專利 |
股東，持股0.15% |
員工，技術部 |
簽 |
|
|
4 |
U |
參與5項專利 |
無 |
員工，技術部 |
|
|
|
5 |
K |
參與5項專利 |
股東，持股2.98% |
董理 |
|
2012.3.31離職 |
|
6 |
W |
參與5項專利 |
無 |
原公司員工 |
|
2013.6.1離職 |
|
7 |
X： |
參與3項專利 |
無 |
公司員工，技術部 |
|
|
|
8 |
A |
參與1項專利 |
股東，持股59.67% |
董事長、財務負責人 |
|
|
(二)法律評價
經在國家知識產權局網站、國家工商行政管理總局網站上查詢，以上目標公司所有的專利、商標合法有效。
核心技術人員共8人，其中在崗6人，已離職的2人;公司股東3人，公司主要管理崗4人。
兩名離職員工對專利的繼續研發和更新不構成實質性的影響，公司與關鍵技術人員簽訂了競業禁止協議。
五、甲公司固定資產
(一)固定資產狀況
根據目標提供的固定資產清單，公司固定資產主要是生產設備和辦公設備，總價值71.4545萬元。無抵押、無被有關部門查封、扣押，無非經營性資產。
(二)法律評價
固定資產所有權合法有效。
目標公司的宣傳冊中有“甲公司生產加工廠位于*縣城，占地10畝。”的表述。可進一步核實分公司的固定資產情況，目標公司和分公司是否還擁有土地使用權、房屋所有權，以及租賃辦公場所的情況
六、甲公司財務
(一)財務狀況
(1)根據2011年3月25日，H市*會計師事務所有限公司，《*審字(2011)004-13號審計報告》，2010年實收本金130萬元，累計虧損17.983224萬元。公司總資產是115.128522萬元，總負債是3.111746萬元，凈資產是112.016776萬元。
(2)根據2012年4月25日，H市*會計師事務所有限公司《*審字(2012)第086號審計報告》，2011年，實收總本金260萬元，當年虧損112.86萬元，累計虧損130.84萬元。公司總資產是157.183389萬元，總負責是28.027539萬元，凈資產是129.155850萬元。
(3)根據目標公司編制的2012年財務報表，2012年實收總本金670.4萬元，當年虧損116.652314萬元，累計虧損248.05萬元。公司總資產是429.652520萬元，總負債是7.30632萬元，凈資產是422.3462萬元。
(二)法律評價
1、從三年的財務報表看，公司一直處于虧損狀態。公司股份的價值等于公司凈資產的價值，根據2012年的財務報表，公司股份的價值應是422.3462萬元。我公司欲收購目標公司30%的股權，其實際價值應是126.70386萬元。
2、目標公司未提供2013年的財務報表，以上數值會有變化，應核實2013年的財務報表，根據公司凈資產計算股權的實際價值。
3、實際購目標公司的股權價格可參考歷年財務狀況、知識產權的運用前景等因素，綜合考量。
4、具體財務狀況及納稅情況還應咨詢專業財會人員。
七、甲公司重大合同、擔保和法法律糾紛
(一)合同、擔保、法律糾紛的情況
根據目標公司提供的情況，有兩項合同(1)7月天津國環熱力公司供暖合同已開工;(2)石家莊發電項目合同也將于近期落地。未提供擔保信息、未提供法律糾紛的信息。
(二)法律評價
合同內容無重大法律風險。無對外擔保、無法律糾紛。
八、甲公司公司的勞動用工
(一)勞動用工狀況
1、社保繳納情況。目標公司只提供了2013年1月繳納五險的憑證，未提供公司成立三年來的繳納社保的明細。
2、員工構成：公司共有在崗人員14人，其中總經理、副總經理、部門副主管等管理層共4人;技術部7人，生產部2人，分公司1人。
3、勞動合同狀況：均為三致四年的固定期限勞動合同，有三人未有勞動合同信息。
4、學歷結構：本科8人，中專1人，碩士生1人，另有4人無學歷信息。
(二)法律評價
目標公司提供了相產關社保證明，已依法繳納社保。
在中國人民法院網被執行人信息查詢網中查詢，公司主要股東和公司管理人員未有被執的案件。
公司以技術人員為主體，勞動用工關系較短。
有基本的勞動關系管理制度。
有公司保密管理制度，公司部分股東及核心技術人員簽訂了保密協議。
本報告謹供本次股權收購的直接相關人員審閱。未經本所律師書面同意，不得將本報告外傳及用于佐證、說明與題述事宜無關的其他事務及行為。
謹致
商祺!
報告人：張鴻霞
北京安博律師事務所
年月日
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